憲法解釋與適用 第一編 第一二章 整理大綱

形式意義的憲法與實質意義的憲法：

形式：依制憲或修憲程序所訂定的憲法

實質：除了規定國體、領域、人民基本權利義務、國家機關體制運作、中央與地方的權限劃分以及基本國策與憲法本身修改的程序之外，另有司法院的相關解釋。

  學說：

    憲法的政治性：憲法為政治菁英有關政治理念的宣言，經由某種程序被視為已經被社會成員普遍接受。

舉例而言：大憲章、美國聯邦憲法、德國基本法，政治菁英所制定，為人民所肯認的。

小結：即使制憲力來自於人民，最終還是會為政治菁英所操縱，在政治菁英的操最下，形成了一部各方意見調和而成的憲法。

Q1：政治菁英為何能使人民肯認他們所制定的憲法，更甚者，在毫無憲法秩序的規範下，如何使人民心服口服？

擬答：

    這些政治菁英們具備一定的權威性，通常是具個人魅力型的權威(Charismatic authority)，或是具有一定的政治實力，得以使人民出自於對他們的信賴而授予他們代表自己，行使制憲之權力。加之，這謝政治領袖為了使人民可以支持自己，便會提出一些吸引人民的理念或是人民渴望實現的理想。諸如：John Locke的天賦人權，J．Rousseau 的主權在民等理念。

憲法的分類 By  K．Löwenstein：

規範性憲法、名義性憲法、巧語性憲法

大多是先進民主國家的憲法為規範性憲法。亦有以民主之名行威權統治的區域，為名義性憲法。巧語性憲法則是出現在獨裁國家。

憲法理解的變遷

一說：藉由憲法制定者權力，對政治實體特別的存在形式，所做的一次性總決定：憲法只是政治實體對其自身的特殊整體構造之規範，所做的決定。(連結至Q1)

K．Schmitt憲法概念：反對法實證主義，強調憲法中的實質部分是不可更動的，以維持法體制的穩定

憲法：憲法中不可更動的內容(主權在民、共和國原則、市民法治國原則)

憲法法律：憲法法律，具體化憲法的規定

批判：

    自然法需要實證化才有實現的可能，尋求憲法與其他法律的基本原則，是毫無意義的。(Kelsen)

    憲法原則可視為自然法理論的翻版，承認這種主觀法律的有效性會造成法的不穩定，或確有國家接受之，但只能被視為習慣法。(Vezanis)

國家實現其功能有一套程序的規則  

法的秩序決定了國民生活的共同事務：正當性與合法性

超國家組織的興起：由各國簽訂的國際公約之中，誕生出凌駕國家之上的管轄高權